Sunday 17 September 2017 11:07:57
Giurisprudenza Contratti, Servizi Pubblici e Concorrenza
segnalazione del Prof. Avv. Enrico Michetti della sentenza del Consiglio di Stato Sez. VI del 15.9.2017
Nel giudizio in esame, tra l'altro, gli appellanti lamentano che l’escussione della cauzione provvisoria non sarebbe ammissibile in caso di esclusione disposta per carenza dei requisiti generali di cui all’articolo 38 del codice, come nel caso di specie, ma sarebbe legittima solo in caso di esclusione per carenza di requisiti speciali di cui all’articolo 48 del codice.
La Sesta Sezione del Consiglio di Stato nella sentenza del 15 settembre 2017 ha ritenuto il motivo infondato.
La possibilità di incamerare la cauzione provvisoria può trovare fondamento anche nell’art. 75, comma 6, del Codice di contratti pubblici, che riguarda tutte le ipotesi di mancata sottoscrizione del contratto per fatto dell’affidatario, intendendosi per «fatto dell’affidatario» qualunque ostacolo alla stipulazione a lui riconducibile, e tra cui anche, come nel caso di specie, il difetto di un requisito di ordine generale (Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria 29 febbraio 2016, n. 5; Adunanza Plenaria, 4 maggio 2012, n. 8).
L’incameramento della cauzione provvisoria, inoltre, costituisce una conseguenza automatica del provvedimento di esclusione, conte tale non suscettibile di alcuna valutazione discrezionale con riguardo ai singoli casi concreti. Tale misura, quindi, risulta insensibile ad eventuali valutazioni volte ad evidenziare la non imputabilità a colpa della violazione che ha comportato l’esclusione (cfr., tra le tante, Cons. Stato, 26 maggio 2015, n. 2638; Cons. Stato, sez. V, 10 settembre 2012, n. 4778).
Peraltro, nel caso di specie, la ragione dell’esclusione (dovuta alla dichiarazione non veritiera sulla esistenza di una situazione di regolarità contributiva al momento della presentazione della domanda) non risulta incolpevole o scusabile, atteso che rientra nell’ordinaria diligenza dell'impresa che partecipa ad una gara di appalto verificare la sussistenza della propria posizione contributiva con riferimento alla data di presentazione della domanda.
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