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Friday 03 July 2026 09:35:43

Giurisprudenza  Procedimento Amministrativo e Riforme Istituzionali

L’affidamento ingenerato da comunicazioni erronee dell’Amministrazione non é idoneo ad incidere sulla legittimità di un provvedimento doveroso e vincolato, potendo al più rilevare sotto il profilo risarcitorio

segnalazione del Prof. Avv. Enrico Michetti della sentenza del Consiglio di Stato Sez. V del 2/07/2026 Pres. Paolo Giovanni Nicolo' Lotti - Est. Diana Caminiti

La Quinta Sezione del Consiglio di Stato nella sentenza depositato in data 2 luglio 2026 ha evidenziato che in presenza di attività vincolata, secondo un orientamento giurisprudenziale ormai cristallizzato, non è configurabile il vizio di eccesso di potere, il quale presuppone necessariamente un margine di discrezionalità nella ponderazione degli interessi (Cons. Stato, sez. VI, 21 settembre 2010, n. 6991; 27 dicembre 2007, n. 6658; 27 dicembre 2006, n. 7974; 31 maggio 2006, n.3319 ).

Infatti, l’eccesso di potere, attenendo al cattivo esercizio della discrezionalità, presuppone necessariamente un atto discrezionale. 

Per contro negli atti vincolati la valutazione amministrativa non implica alcuna comparazione di interessi, ma si risolve in un mero accertamento tecnico-giuridico della sussistenza dei presupposti normativi, con conseguente inammissibilità di censure riconducibili alle figure sintomatiche dell’eccesso di potere.

In questo quadro si inserisce anche il tema del legittimo affidamento, evocato dalla parte appellante. 

Ed invero tale principio, pur rivestendo un ruolo fondamentale quale corollario della certezza del diritto, ha carattere eccezionale e non può essere invocato in presenza di un’attività vincolata (Cons. Stato, sez. VII, 23 settembre 2024, n. 7712).

Ciò posto, la posizione di affidamento ingenerata dall’agere dell’amministrazione, a fronte di atti vincolati, come evidenziato dal primo giudice può al più rilevare sul diverso piano della responsabilità dell’Amministrazione.

 In altri termini, l’affidamento del privato non può vincolare l’Amministrazione all’adozione di un provvedimento contra legem, poiché il principio di legalità dell’azione amministrativa prevale su quello di tutela dell’affidamento, che non può trasformarsi in uno strumento di elusione della norma.

 

In conclusione, il Consiglio di Stato ha ritenuto corretta la stuatuizione del TAR secondo cui  l’eventuale affidamento ingenerato da precedenti comunicazioni erronee dell’Amministrazione non é idoneo ad incidere sulla legittimità di un provvedimento doveroso e vincolato, potendo al più rilevare sotto il profilo risarcitorio. Ciò in quanto “in nessun caso l’amministrazione può ritenersi vincolata ad adottare un atto obiettivamente contrario alla fonte sovraordinata, al fine di preservare l’effetto di precedenti attestazioni contrarie al vero”.

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Testo del Provvedimento (Contenuto Riservato)

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